Нужно ли СРО субподрядчику в строительстве

Должен ли субподрядчик быть членом СРО

Основной ответ содержится в  части 2 статьи 52 ГрК РФ.  Членство в строительной СРО требуется организациям и ИП, которые выполняют строительство, реконструкцию или капитальный ремонт объекта капитального строительства по договору, заключенному непосредственно:

• с застройщиком;
• техническим заказчиком;
• лицом, ответственным за эксплуатацию здания или сооружения;
• региональным оператором.

Далее эта же норма устанавливает, что работы по договорам, заключенным с иными лицами, могут выполнять организации и предприниматели, не являющиеся членами строительной СРО. Генеральный подрядчик относится к таким «иным лицам». Следовательно, если договор заключен между генподрядчиком и субподрядчиком, субподрядчик без СРО по общему правилу может законно выполнять строительные работы.

Такую позицию подтверждает и письмо Минстроя России от 28.12.2024 № 79079-ОД/08. Ведомство указало, что субподрядчикам членство в СРО в области строительства не требуется. При этом письмо Минстроя не является нормативным правовым актом. Юридическим основанием остается часть 2 статьи 52 ГрК РФ.

Влияет ли стоимость субподряда на необходимость СРО

Нет, не влияет. Согласно части 2.1 статьи 52 ГрК РФ, организация без СРО может выполнять работы по прямому договору с застройщиком, техническим заказчиком или лицом, ответственным за эксплуатацию здания, если размер обязательств по каждому договору не превышает 10 млн рублей. Но для обычного договора субподряда это ограничение не установлено. Например, генподрядчик вправе заключить с субподрядчиком без СРО договор на 15, 30 или 100 млн рублей. Сама по себе стоимость субподряда не превращает исполнителя в прямого подрядчика и не создает обязанность вступать в СРО.

Нужно ли СРО субподрядчику, который выполняет работы на опасных объектах ? 

Для выполнения работ на опасных объектах к исполнителям предъявляются повышенные требования. Вопрос: нужно ли вступать в строительное СРО субподрядчику, если работы ведутся на опасном, технически сложном или уникальном объекте? Нет, не нужно. Закон не устанавливает особых правил для сложных объектов в части субподряда. Правило освобождения субподрядчиков от членства в СРО действует на любых объектах.

Когда субподрядчик должен иметь СРО

 Договор фактически заключен с застройщиком

Если исполнителем подписан прямой договор с застройщиком, техническим заказчиком, эксплуатирующей организацией или региональным оператором. В этом случае исполнитель становится прямым  подрядчиком.  При размере обязательств более 10 млн рублей прямой подрядчик должен состоять в строительной СРО, если к нему не применяется специальное исключение. Название договора значения не имеет. Даже если стороны назвали его «договором субподряда», суд будет учитывать содержание обязательств и состав участников.

Наличие СРО предусмотрено договором

Закон может не требовать от субподрядчика членства в СРО, но такое условие вправе предусмотреть генеральный подрядчик. Например, основной договор может разрешать привлекать только заранее согласованных субподрядчиков, имеющих:

• членство в определенной СРО;
• установленный уровень ответственности;
• специалистов, включенных в национальный реестр;
• необходимые лицензии;
• опыт выполнения аналогичных работ.

В таком случае требование о СРО становится договорным. Субподрядчик должен его выполнить, даже если непосредственно из статьи 52 ГрК РФ такая обязанность не следует.

Выполняется капитальный ремонт общего имущества МКД

Для капитального ремонта многоквартирных домов действует специальное правило.

По части 7 статьи 166 ЖК РФ договор строительного подряда на капитальный ремонт общего имущества МКД заключается с организацией или ИП, являющимися членами соответствующей СРО. Подробнее 

Для основного подрядчика требование действует независимо от стоимости договора. Исключение для прямых договоров до 10 млн рублей в этой ситуации не применяется.

Но специальная норма регулирует статус подрядчика по основному договору. Если он привлекает субподрядчика, действует общее правило части 2 статьи 52 ГрК РФ: строительному субподрядчику СРО обычно не требуется.

Ответственность за субподряд без СРО

Если членство в СРО действительно обязательно, выполнение работ без него образует административное правонарушение. По части 1 статьи 9.5.1 КоАП РФ штраф составляет
от 40 000 до 50 000 рублей .

Возможны и другие последствия:

• недопуск субподрядчика на объект;
• односторонний отказ от договора;
• взыскание убытков и неустойки;
• проблемы с приемкой работ;
• претензии при налоговой проверке;
• отклонение заявки в закупке;
• невозможность подтвердить квалификацию исполнителя.

Но привлекать к ответственности только за отсутствие СРО у обычного строительного субподрядчика неправомерно. Сначала необходимо доказать, что применительно к конкретному договору членство являлось обязательным.

Подытожим

Должен ли субподрядчик иметь СРО? В большинстве случаев — нет. Строительный субподрядчик вправе выполнять работы без членства в СРО, если его договор заключен с генеральным подрядчиком. Это прямо допускает часть 2 статьи 52 ГрК РФ. В таком случае обязанность иметь СРО ложится на Генподрядчика.

Однако субподрядчику нужно членство в СРО, если он фактически является прямым подрядчиком, выполняет отдельные виды проектных работ либо обязан состоять в СРО по условиям договора.

Поэтому при оценке договора субподряда необходимо проверить четыре обстоятельства:

• с кем заключен договор;
• что именно выполняет субподрядчик;
• какие требования содержит основной договор;
• не установлены ли специальные правила для объекта или вида работ.

Именно такой анализ позволяет законно организовать субподряд без СРО и снизить риски для всех участников строительства.